Продажа ООО (предприятия) и альтернативный способ продажи , практика применения.

МЮС "ЗАЩИТА", г. Москва 2014г.

г. Москва, г. Красногорск

Многие граждане рано или поздно приходят к решению продать, купить готовую компанию, с оборотами, возможно с недвижимостью, с заключенными и исполняемыми договорами и партнерскими отношениями с контрагентами, а возможно и долю в такой компании. Действующее законодательство предусматривает один единственный официальный способ продажи предприятия либо доли в нем - это путем заключения договора. Согласно ст. 559 ГК РФ по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс (статья 132 ГК РФ), за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам.

В соответствии со ст. 132 ГК РФ под предприятием как особым и самостоятельным объектом гражданских прав понимается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности и как имущественный комплекс предприятие в целом признается недвижимостью. Наряду с тем, что предприятие является в целом объектом гражданских прав, его отдельные части также могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, возникновением, изменением и прекращением вещных прав.

Законом предусмотрена обязательная письменная форма договора с нотариальным удостоверением сделки для последующего внесения данных в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Существует достаточно объемный перечень требований для заключения такого договора, большинство из которых должны быть соблюдены продавцом, например к договору должны быть обязательно приложены документы, указанные в п. 2 ст. 561 ГК РФ: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, перечень всех долгов (обязательств). Необходимо также указание всех кредиторов, характера, размера и сроков их требований. Тоже самое касается продажи доли в предприятии.
При этом нотариус требует  следующие документы:
· Оригинал Устава, зарегистрированного в ИФНС;
· Оригинал учредительного документа;
· Оригинал свидетельства о регистрации организации;
· Оригинал свидетельства ИНН;
· Оригинал протокола или решения о назначении на должность руководителя;
· Справка о том, что Уставный капитал оплачен полностью.
· Список участников ООО.

· Выписка из ЕГРЮЛ

· Нотариальное согласие супругов на совершение сделки, а в случае отсутствия супругов - нотариальное подтверждение отсутствия супругов. И это не исчерпывающий перечень документов, которые может запросить нотариус.

На этапе представления нотариального согласия большинство продавцов и покупателей испытывают сложности, так как согласие на сделку должно быть предоставлено, как того предписывает Семейный кодекс РФ, от обеих сторон сделки: от продавца и покупателя.

При этом, если отсутствует печать в паспорте относительно заключения брака - это не препятствует совершению нотариального свидетельствования о том что брак не заключен. В этом случае сделка будет являться оспоримой, если брак все таки де юре заключен. Представьте себе с какими сложностями может столкнуться покупатель, идя на такой риск и понимая что подобная ситуация может быть и с продавцом, который может скрыть свой брачный союз от нотариуса.

Статья 562 ГК РФ: Права кредиторов при продаже предприятия защищает права кредиторов, которых необходимо уведомить, если продажа осуществляется с долгами.
Может возникнуть ситуация, когда кредитор не был уведомлен о продаже предприятия в установленном порядке. В таком случае кредитор в течение одного года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю, вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения убытков, причиненных продавцом кредитору. И как крайняя мера - потребовать признания продажи предприятия недействительной полностью или в определенной части (п. п. 2 и 3 ст. 562 ГК). Практически п. п. 2 и 3 ст. 562 ГК РФ однозначно решают данный вопрос и при уведомлении, и при неуведомлении кредиторов о продаже предприятия, отдавая, по сути дела, приоритет в решении данного вопроса кредиторам, что вряд ли создает благоприятную обстановку для предприятий и стимулирует их деятельность
 Государственная регистрация предприятия как имущественного комплекса осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним

Существует еще ряд нюансов и обязательных требований, предусмотренных ГК РФ  при продаже предприятия либо доли в нем. Как мы можем убедиться, данный способ продажи затратен, длителен, обременен большим количеством обязательных требований со стороны закона, отступление от которых невозможно либо очень рискованно. Стоит остановиться также на цене сделки, ведь нотариусы берут  круглую сумму за удостоверение договора купле продажи предприятия (ООО, ЗАО, ООО). Цена госпошлины зависит от оборотов компании, уставного капитала, количества участников. Кроме нотариального тарифа взимается технический тариф за подачу сведений в ИФНС и подготовку документов. К примеру, стоимость удостоверения договора купле продажи доли и подготовки документов на ООО с 10 тыс. уставного капитала колеблется в среднем от 20 тысяч рублей + техническая работа. Прибавьте к этому стоимость работы юриста и получится достаточно круглая сумма.

Вывод: данный способ затратен, обременителен сбором большого количества документов и согласий, существует риск оспаривания данной сделки в случае несоблюдения предпродажной подготовки и ненадлежащего уведомления кредиторов.

Остановимся на альтернативном способе "продажи" - увеличения доли в уставном капитале путем ввода новых участников и последующем выходе старых участников как наиболее оптимальном и удобном способе продать компанию.

Данный способ сложно называть "продажей", так как в соответствии с Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" такое право называется увеличением доли в уставном капитале Общества и последующем выходе участников.

Общее собрание участников общества может принять решение об увеличении его уставного капитала на основании заявления участника общества (заявлений участников общества) о внесении дополнительного вклада и (или), если это не запрещено уставом общества, заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его в общество и внесении вклада. Такое решение принимается всеми участниками общества единогласно.
В заявлении участника общества и в заявлении третьего лица должны быть указаны размер и состав вклада, порядок и срок его внесения, а также размер доли, которую участник общества или третье лицо хотели бы иметь в уставном капитале общества. В заявлении могут быть указаны и иные условия внесения вкладов и вступления в общество.
Статья 26 ФЗ об ООО предусматривает выход участника общества из общества. Участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества.
Из этого следует, что прописанные нормы федерального закона являются неотъемлемым правом участников общества и фактически, после проведения необходимых мероприятий в обществе остаются только"нужные" участники. Преимущество такого способа становления собственником компании:

1) Не требуется нотариального согласия супругов на выход (вход) в состав участников

2) Не требуется оформлять договор купле продажи предприятия и как следствие собирать огромный список необходимых документов для нотариального заверения такого договора.

3) Не нужно уплачивать налоги, за исключением  налогов по отчуждению доли у общества, так как  при оформлении сделки по продаже активов требуется уплатить соответствующие налоги в зависимости от того, кто продает  предприятие.

При этом есть и минус. Процедура двух этапов занимает минимум 2 недели + время на оформление необходимых документов и их подачу. Не стоит также забывать и о рисках, связанных со сменой участников. Компания может быть с долгами, иметь кредиты, имущество может быть заложено. В отличии от заключения договора купле продажи у нотариуса, в договоре делается оговорка что компания передается без долгов и обременений. В случае нарушения данного условия вы можете признать сделку недействительной, однако выйти из списка участников, если вы единственный участник - не сможете.   По этому обязательно стоит проводить проверку чистоты или как сейчас модно называют это по-английски due diligence, которая максимально обезопасит вас от покупки проблемной компании или предприятия. В целом данный способ выбирает сейчас подавляющее большинство клиентов, так как он является оптимальным в виду вышесказанного, особенно при продаже маленьких и средних компаний, с небольшой и как правило с прозрачной историей либо без истории. Новый директор избирается на первом либо втором этапе и с оформлением приказа на вступление в должность и является полноправным исполнительным органом компании и распоряжается в т.ч. счетами в банках, заключает договоры и т.д.  Мы рекомендуем избирать директора непосредственно на втором этапе процедуры.

Наши специалисты занимаются и хорошо знают все этапы  и тонкости данных процедур на практике, что позволяет достигать поставленных задач в кратчайшие сроки. Мы сопровождаем наших клиентов у нотариуса, который заверяет необходимые формы для ИФНС, собираем и оформляем необходимый пакет документов, подаем  в налоговую, оплачиваем госпошлины, забираем необходимые документы после внесения необходимых данных в ЕГРЮЛ, извещаем клиента о процессе исполнения задания. А вам остается всего лишь выбрать подходящий способ для именно вашей ситуации и позвонить нам.

Существуют и другие, менее популярные способы смены собственников компании, но на них мы остановимся чуть позже.

Смотрите также:

- Регистрация ликвидация, реорганизация. Создание ООО и других организационно правовых форм, внесение изменение в ООО, ЗАО, ОАО, смена директора и многое другое.

- Судебный юрист, защита Ваших прав и интересов в суде общей юрисдикции и арбитражном суде. Полное ведение судебных дел.

- Юридическое абонентское ежемесячное обслуживание (сопровождение) бизнеса - коммерческих и некоммерческих организаций, предприятий учреждений, компаний, объединений, Индивидуальных предпринимателей, как с присутствием юриста, так и без такового присутствия (удаленное обслуживание)

- Юридическая экспертиза хозяйственных договоров, контрактов и иных документов (в том числе международных);  правка, внесение изменений, расторжение договоров,  применение различных договорных схем.

- Бухгалтерское  обслуживание (сопровождение) бизнеса - коммерческих и некоммерческих организаций, предприятий учреждений, компаний, объединений, Индивидуальных предпринимателей, как с присутствием штатного бухгалтера, так и без такового присутствия (аутсорсинг).

- Вступление в СРО. Помощь в подборе саморегулируемой организации и в оформлении документов на вступление в СРО.